工商登记中载明的夫妻投资能否认定为夫妻对财产归属的约定

工商登记中载明的夫妻投资能否认定为夫妻对财产归属的约定

〖典型案例〗

当事人：原告：王某；被告：林某。

原告王某、被告林某经自由恋爱，于2015年登记结婚，婚后感情较好，并于 2008年生育一子。后因两人性格不合，原告诉至法院，请求判令解除双方之间的婚姻关系，婚生子由原告抚养，抚养费由双方共同承担，夫妻共同财产均分。原告认为，婚姻关系存续期间所取的财产有房产、土地使用权、车辆、公司财产、家庭使用财产等共计100余万元，属夫妻共同财产。经查，2016年，夫妻双方与第=人共同成立一家公司，公司章程上记载的出资情况为原告出资30万元，被告出资50万元，第三人出资20万元。在法院审理过程中，原、被告就离婚及离婚的除公司的财产、债务外其他问题均达成协议，但对于公司的财产、债务争议较大。

原告诉称．原、被告对公司的投资比例是等同于夫妻的财产约定，应按这一比例分割。

被告辩称：认为公司资产原被告应各占一半。

〖审理要览〗

法院最终判决，公司是在原、被告夫妻关系存续期间成立的，公司80％的股份应是原、被告的夫妻共同财产，原、被告可各得一半即各占有40％的股份。宣判后，原、被告在法定期限内均未提起上诉。

〖裁判思路〗

夫妻双方设立的公司是有限责任公司，其工商登记既不能作为他们在公司中财产所有权份额的依据，也不能成为夫妻对财产的书面约定。因为工商登记不符合夫妻财产归属约定的法定要件。尽管我国法律规定，夫妻可以通过协议方式，对婚前、婚后的财产归属、占有、使用、管理、收益、处分进行约定，但这种约定财产制的成立必须同时具备实质要件和形式要件，否则，属于无效。公司章程中记载的出资数额适用于工商登记，并不一定适用于日后的财产分割。所以，公司工商登记的出资比例不等于夫妻对财产的书面约定。

实践中，具体处理“夫妻公司"的财产分割时，可以考虑以下方案：第一，夫妻双方都有经营能力，并且也愿意继续共同经营的，可以根据《婚姻法》的有关处理夫妻财产的规定，直接分割双方的股权比例；第二，夫妻双方都要求解散公司进行清算，则可在清算后对公司剩余财产根据《婚姻法》的规定进行分割；第三，夫妻一方要求保留公司，另一方要求退出公司并请求获得相应补偿的，可以考虑通过将股权部分转让给第三人的方法来解决，既能使退出的一方的补偿获得实现，又能使公司继续存续下去。但如果没有第三人愿意受让部分股权的，则不能支持另一方退出公司并获得补偿的请求，这是因为，另一方当事人的退出将直接影响公司存续的合法性，还涉及在法律上具有人格的公司的利益，而且根据《公司法》的规定，在公司存续期间，股东只能转让出资，而不得抽回出资。另一方要求退出公司无异于抽回投资。对此人民法院只能确认夫妻双方在公司中的股权比例，至于股权的实现或者转让，应另行处理。

本案中，原、被告已办理结婚登记手续，双方确立合法的夫妻关系。因原、被告的夫妻感情确已完全破裂，经依法调解，无和好可能，应准予离婚。原、被告在庭审过程中就子女抚育问题，除公司的财产、债务外的夫妻共同财产分割达成协议，法院予以确认。对于夫妻双方与第三人共同成立的公司份额问题，由于夫妻双方设立的公司是有限责任公司，其工商登记既不能作为他们在公司中财产所有权份额的依据，也不能成为夫妻对财产的书面约定。因此法院最终认定原、被告可各得一半，即各占有40％的股份。

〖裁判规则〗

1.法律法规

《婚姻法》（2001年4月28日修正）

第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：

（一）工资、奖金；

（二）生产、经营的收益；

（三）知识产权的收益；

（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；

（五）其他应当归共同所有的财产。

夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。

《公司法》（2013年12月28日修正）

第三十四条股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定过不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例有限认缴出资的除外。

2．司法解释

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》（法释[ 2003 ] 19号）

第十六条人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：

（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转讠上给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；

（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数，股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。

用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。

3．地方性指导意见

《上海市高级人民法院〈关于适用最高人民法院婚姻法司法解释（二）若干问题〉的解答二》（沪高法民一[ 2004 ] 26号）

七、一一夫妻一方以个人名义以共同财产投资于有限责任公司，此部分共同财产已转为了公司财产由公司所有，离婚时不能直接分割。当夫妻协商同意由非公司股东的一方取得相应出资额成为股东的情况下，人民法院可依照司法解释（二）第十六条的规定进行处理；若该方不愿承受出资额成为股东，贝刂可评估公司现有净资产。公司净资产为正值的，按夫妻一方出资比例计算出相应的净资产价值，再按共同财产的分割原则由取得出资的一方给付另一方应得的钱款或财产。评估费用由主张评估一方预付，或双方各半预付。当事人均不愿意进行评估的，则人民法院可对此部分共同财产在离婚案件中不予处理。

〖专家视点〗

1.工商登记中载明的夫妻投资比例并不能绝对等同于夫妻之间的财产约定，如果有证据证明工商登记所载明的事项只是设立公司时形式上的需要，则应按夫妻双方真实的意思表示去处理。在离婚案件中处理有关“夫妻公司"问题时，既要以《婚姻法》为依据，又要兼顾《公司法》中的规定。在婚姻关系存续期间，无论是用一方婚前的个人财产还是用夫妻共同财产投资设立“夫妻公司"，公司经营所产生的收益均应属于夫妻共同财产。

吴晓芳：《离婚案件中对“夫妻公司"如何处理》，载最高人民法院民事审判第一庭编．《中国民事审判前沿》（2005年第1集），法律出版社2005年版

2．夫妻一方以共同财产出资，与他人成立有限责任公司，并占有一定份额股份的情形。根据该类财产的性质，不能直接分割出资财产，只能就属于夫妻共同财产的股份进行处理。具体可采取以下三种方式：（1）直接转让出资。但该处理方式受到以下两个条件制约：第一，公司的其他股东是否同意配偶另一方成为本公司的股东；第二，作为受让公司股份的配偶是否具备公司章程中所规定的作为股东的条件。该处理方式的优点是无须对公司总资产进行审计，也无须对持公司股权一方进行评估，操作起来简单方便。（2）作价补偿。由持股配偶一方将本属于另一方的股份折价后，以货币的方式实现对另一方的补偿。鉴于分割时股权所代表的价值与当初出资时的金额不一致，同时由于有限公司财务不公开，只有对公司的债权、债务、净资产进行审计，并对持股配偶一方所持股份进行评估，才能按股权的实际价值对夫妻共同财产进行分割。否则，直接按出资价值补偿，对另一方可能会明显不公平。因为公司的财产不断增加，股份也会增值。（3）拍卖分割。这主要存在两种情形。一是双方都想拥有股份，二是双方都不愿意拥有股份。在第一种情况下，可由双方竞价，谁出价高股份归谁。在第二种情况下，可将股份拍卖，对拍卖所得进行分割。在操作时应通知有限公司的其他股东作为竞买人参加，如无股东参加，或参加的股东不能买定，则各股东对成交价无优先购买权。

李霞．《夫妻共同财产的分割问题探究》，载《民事审判指导与参考》（2009年第1集总第17集），法律出版社2009年版

同类案例

1 .案号：（2013）昌民初字第1193号

〖案情〗张女士和许先生是大学同学。大学毕业后，二人结婚并留在同一城市工作。婚后，许先生在一家外资企业工作，而张女士不甘心在家做“全职太太"，遂与许先生商量注册成立一家有限责任公司。在公司章程中，记载了双方的出资情况：许先生100万元，张女士50万元。但在工商登记时，双方没有提交财产分割的书面证明或出资属各自所有的书面约定。此后，两人经常因家庭琐事和公司经营争吵不休，甚至大打出手。就在双方感情出现裂痕的时候，他们爱情的结晶一一个漂亮的女孩降生了。因为对孩子共同的爱，他们的矛盾有所缓和。但在孩子1岁多的时候，许先生以与张女士感情确已破裂为由向昌平法院提起了离婚诉讼。诉讼中，双方对女儿的抚养问题达成一致意见：孩子由张女士抚养，许先生每月支付抚养费500元至孩子独立生活时止。但双方对财产分割以及公司的股份分配问题却争执不下，许先生认为这两部分都应按工商登记时的出资比例，自己享有2/3，张女士享有1 /3；张女士则认为应各占一半。

〖审理〗法院认为，本案中，夫妻双方对孩子的抚养问题达成了一致意见，法院对此予以尊重。双方争议的焦点在于他们对公司的投资比例是否等同于夫妻的财产约定。根据我国《婚姻法》的有关规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产及婚前财产的约定，对双方具有法律约束力。

国家工商行政管理总局颁布的《公司登记管理若干问题的规定》第23条规定，家庭成员共同出资设立有限责任公司，必须以各自拥有的财产作为注册资本，并各自承担相应的责任，登记时须提交财产分割的书面证明或者协议。此条严格规定了家庭成员共同出资设立有限责任公司的形式要件。工商登记时，张女士、许先生没有提交财产分割的书面证明，也没有提交出资归各自所有的书面约定，在此情况下，尽管工商登记机关将二人出资设立的公司登记为有限责任公司，但它不符合有限责任公司设立的法定形式要件，所以，此公司不能认定为有限责任公司。《公司法》第33条规定，股东按照出资比例分取红利。因张女士、许先生设立的公司不是有限责任公司，所以，不适用此规定，其工商登记不能作为他们财产所有权份额的依据。

即使张女士、许先生设立的公司是有限责任公司，其工商登记能作为他们在公司中财产所有权份额的依据，也不能成为夫妻对财产的书面约定。因为工商登记不符合夫妻财产归属约定的法定要件。尽管我国法律规定，夫妻可以通过协议方式，对婚前、婚后的财产归属、占有、使用、管理、处分、收益进行约定，但这种约定财产制的成立必须同时具备实质要件和形式要件，否则，属于无效。其形式要件之一就是约定必须采用书面形式，而许先生、张女士没有书面约定。公司章程中记载的出资数额是用于工商登记，它并不一定适用于日后的财产分割。所以，公司工商登记的出资比例不等于夫妻对财产的书面约定。

此外，我国《婚姻法》第19条规定，夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共高所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第17条、第18条的规定。《婚姻法》第17条是关于夫妻共同所有财产的规定，第18条是关于归夫或妻一方所有财产的规定。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。法定归夫或妻一方所有的财产包括：一方的婚前财产；一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；一方专用的生活用品，其他应当归一方所有的财产。由此可知，本案中争议的财产不属于夫或妻一方个人所有的财产，而应属夫妻共同财产，在没有特殊情形时，法院对夫妻共同财产应予以平等分割。

最终，法院判决，张女士与许先生的女儿由张女士抚养，许先生每月支付抚养费500元至孩子独立生活时止；公司股份和许先生、张女士的夫妻共同财产，双方各享有50％。

2．案号：（2013）深民终字第1163号

（案情〗王某与许某系夫妻。婚后，许某与王某在某经济园区注册成立公司，工商登记查明许某投资人民币40万元，约定王某持股比例为20％，许某为80％。由于王某与许某二人感情不和，起诉至法院离婚。王某要求平均分割许某与其成立公司时的出资款。而许某辩称，要求按成立公司时的出资比例分割公司财产。

〔审理〗此案经过一审法院的审理判决许某按其出资额补偿王某人民币20万元。许某对此不服，上诉至中级人民法院。二审法院在审理过程中，组织双方调解，最终许某向王某补偿人民币15万元。